“打飞机”算不算嫖娼？专家建议出台立法解释

　5月11日凌晨，北京昌平警方再次通报人大硕士雷洋涉嫖被抓身亡事件的相关情况，称证实雷某在足疗店内进行了嫖娼活动并支付200元嫖资。足疗店女员工也现身媒体指证称，事发当晚曾为雷某提供“打飞机”服务。

　　澎湃新闻（www.thepaper.cn）查询《京华时报》2013年报道发现，在北京警方多年的实际执法中，打飞机、胸推等色情服务均被认定为卖淫嫖娼。

　　按摩店提供“打飞机”服务算不算组织卖淫？客人接受“打飞机”服务算不算嫖娼？在治安处罚层面上，公安部已于2001年给予明确，但在司法层面上，能否定罪量刑各地法院认定不一，由此造成了组织卖淫罪定罪上的困难和混乱。

　法学专家为此呼吁，全国人大应该出台立法解释，严格界定卖淫嫖娼违法行为，划清罪名界限。

　　一直以来，华南理工大学法学院院长徐松林秉持的观点是：卖淫嫖娼是以营利为目的，与不特定的对方发生性交和类似性交的行为。类似性交是指肛交、口交等狭义的性行为。

　　根据我国刑法第三百五十八条的规定，组织他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　“刑法应该具有谦抑精神，不可扩大解释。”徐松林在接受澎湃新闻采访时表示，从刑法角度来看，按摩店组织技师向客人提供“推油”“打飞机”等服务不应该构成组织卖淫罪，只可作出治安处罚。

　　根据我国《治安管理处罚法》第六十六条规定，卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

　　在2001年，包括口淫、手淫、鸡奸等行为被公安部认定为卖淫行为。根据公安部1995年颁布的《关于对以营利为目的的手淫、口淫等行为定性处理问题的批复》（公复字[1995]6号）：“卖淫嫖娼是指不特定的男女之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为。”2001年2月28日，该批复被公安部《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》（公复字[2001]4号）所废止。后一批复认为不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括口淫、手淫、鸡奸等行为，都属于卖淫嫖娼行为。

　　公安部2001年的批复对性关系作了广义的解释，不限于异性之间的性交，而包括与性有关的行为，也不限于异性之间与性有关的行为，还包括同性之间畸型的性行为。

　　“这一批复不是司法解释，对于司法审判来说没有约束力。”徐松林说，公安机关对卖淫的定义应该在治安处罚层面上，而司法层面上的定罪量刑应该更为严格，理应更加慎重，“假若将来与机器人发生性关系，难道也要被纳入犯罪行为么？”

　　值得一提的是，2013年7月，广东佛山一理发店店主因雇请按摩女提供名为“打飞机”的手淫色情服务被检方提起公诉，一审法院认定犯组织卖淫罪判刑。被告人上诉后，检方又以“不应当追究被告人刑事责任”为由撤回起诉，此举引发社会热议。

　　广东省高级人民法院曾在官方微博上解释称，提供手淫服务的行为，现行刑法及司法解释均未明确规定为犯罪行为，不认定为犯罪。

　　不过，澎湃新闻梳理发现，近年来，在多地的司法实践中，还有不少经营者因提供所谓的“打飞机”服务被判刑的案例。在北京警方多年的实际执法中，像“打飞机”“胸推”等均属色情服务，均会被认定为卖淫嫖娼。

　　徐松林认为，刑法打击的是危害最为严重的性交易行为，这种范围不应该随意扩大，法无规定不为罪。“当初刑法界定的初衷应该就是传统意义上的卖淫嫖娼行为，建议全国人大出台立法解释，严格划清罪名界限。”徐松林说。